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企业并购善用保证保险

[ 2014年9月2日10:11 ]　来源:[ 上海金融报 ]　　　双击自动滚频

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近年来，随着市场竞争加剧，企业并购在全球范围持续上演，此间当然少不了中国企业的身影。而今年以来受各种因素影响，中国企业并购意愿略有下降。　　根据毕马威近日发布的最新报告，今年1至6月，中国企业的并购意愿下降6%；向境外的并购交易金额同比下跌4%，交易数量下跌近四分之一。尽管如此，毕马威对于中国并购市场的短期前景仍持正面看法，根据报告，上半年中国企业的全球并购意愿较去年同期上升16%，且企业进行并购的能力(以净负债与扣除利息、税项、折旧及摊销前盈利的比率计算)，中国按年上升17%，高于全球同期录得的13%升幅。　　不过，尽管中国企业对外并购仍属大势所趋，但随着跨境交易的复杂性与交易风险不断提高，如何采取更谨慎的应对策略，防范并购交易中的各种风险，成为企业面临的共同问题。对此，保险专家的建议是，通过投保并购保证保险，来有效缓释境外并购风险。有效转嫁违约风险业内人士指出，中国企业境外并购大多是看中较好的营商环境，而且中国企业正在加大实施国际化战略，并购投资是打入海外市场的重要手段。不过，中国企业境外并购起步较晚、缺乏经验，当面对全球市场时，鉴于不同国家、地域、行业有不同风险，并购过程自然不会一帆风顺，如涉足亚洲、非洲、拉美地区收购时，政治、军事、社会文化等方面的影响不容忽视。而收购北美、欧洲资产时，中国企业常会遇到经济、法律因素的双重阻碍，除了谈判议价方面的压力外，地方政府、部分官员会以法律法规或“国家安全”名义阻止收购。　　换句话说，尽管境外并购能为企业带来技术、渠道、市场和品牌的提升，但企业也有可能遭遇各种不确定性风险。尤其是在冗长复杂的跨国并购协议中，通常有一个章节要求买卖双方作出各项陈述和保证，包括并购标的公司运营、业务运作、股权结构、财务、税务、环保、知识产权等信息。若卖方违反其在并购协议中所作陈述和保证，需按约定向买方承担违约赔偿责任。但在实际并购过程中，卖方通常占据信息上的优势，尽管买方可以通过聘请律师和审计师进行调查，以获取并购标的的更多信息，但受买卖双方信息不对称影响，并购交易中保证条款不够精确的风险仍难完全避免。一旦发生疏漏，买方有可能遭遇巨额经济损失。此时，能够为买方转危为安的，就是并购保证保险。　　据了解，并购保证保险基于并购双方在并购之前达成的交易保证条款，就并购合同列出的陈述保证所面临的违约赔偿风险提供保障。如据报载，今年年初，一家私募股权投资公司收购海外一家制造企业后发现，卖方违反了数项保证条款，包括篡改发票和费用、使用的核心软件未经适当授权许可、合同价值不实等问题。按照常规做法，私募股权投资公司应提起诉讼向卖方追偿损失，但对于跨国并购来说，买方在不熟悉对方国的法律、政策环境下，提起诉讼会承担高额的成本。好在，这家公司在进行并购交易时，向保险公司购买了并购保证保险。事发后，其依据保单向保险公司索赔1350万美元，而无需再面对漫长的诉讼。　　两类形式各取所需　　保险业内人士指出，并购保证保险能解决有争议的违约赔偿度的限制、保证金或第三方托管账户的不利条件，以及争议发生情况下的诉讼和时间成本，具体又细分为买方保单和卖方保单两类形式。　　所谓买方保单，是指买方在跨境交易中投资不熟悉的地区或行业，或在收购部分股权时，为避免与卖方进行诉讼，以及避免胜诉后的执行风险，以此消除债务融资提供方的忧虑，可选择并购保证保险的买方保单。交易完成后，当卖方出现违反保证条款的情况时，买方可通过保险理赔保证自身的权益。所谓卖方保单，是以跨境交易中的卖方作为被保险人的并购保证保险，可在买方以卖方违反合同保证或赔偿条款为由提起诉讼时，为卖方提供保障。而在卖方财务状况不佳或有不良交易历史记录时，即便其愿意承担并购协议项下众多保证责任，买方仍可能担心卖方在整个保证期内的偿付能力。此时，卖方并购保证保险就将有助于消除买方的疑虑。　　正如保险业内人士指出，由于并购交易的买卖双方均可投保并购保证保险，藉此，买方可以提高竞价投标筹码，保证负债融资收购的安全性；卖方可以净身剥离，免除遗留持续责任。由此，企业并购行为的安全性得以提高。但需要提醒的是，企业购买该险种时有一些注意事项，以某外资财产保险公司推出的并购保证保险为例，其主要为交易金额在10亿美元以下的中国企业跨国并购交易提供保障责任。如果是买方保单，需要买方对并购标的有完整的尽职调查，且投保企业要提供详尽的材料，包括交易过程详情和交易时间安排、信息备忘录、相关调查报告、最新草拟的并购协议和披露函。此外，并购保证保险合同主要依据交易合同的保证条款，但对于保证条款中的某些事项，如披露函或尽职调查报告中已经发现的问题、与贿赂或腐败行为相关的保证等，并不提供承保。对此，企业也应提早掌握。
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